外资并购国有企业常见的问题

外资并购国有企业常见的问题外资并购国有企业
(一)国有资产流失问题
在外资参与国有企业并购的情况下，必然涉及到国有资产的转让价格问题，资产评估是决定转让价格的基本依据，因此，国有资产评估工作的好坏，将直接关系到国家利益的维护，和民族经济的发展。由于国有资产管理体制改革及其监管立法的滞后，在外资并购国有企业过程中，存在资产评估不实和国有资产流失的现象。其症结在于：国有企业产权混乱，并购中产权主体缺位或错位。我国法律规定，国务院代表国家行使对国有企业财产的所有权，国务院是通过各级国有资产管理部门实现其所有权的，决定让外资并购国有企业是所有者处分权的重要内容。企业经营者、地方政府的其他部门(包括企业主管部门)、地方政府的行政首长都无权决定国有企业的并购问题。然而在实际操作中，往往是企业经营者、企业主管部门作为被并购企业的代表，与并购方外国投资者进行谈判。在“一对一”的谈判中，外国投资者往往压低出价，而地方政府和企业经营者由于引资心切，极易低估国有资产的价值。此外，国有资产评估方法不够科学，常常忽略国有企业在长期经营中所形成的商业信誉等无形资产的价值，造成国有资产事实上的低估和流失。
值得特别指出的是，《通知》对解决国有资产流失问题有了切实的举措。《通知》规定：“向外商转让上市公司国有股和法人股原则上采取公开竞价方式。任何地方、部门不得擅自批准向外商转让上市公司国有股和法人股。”但这一《通知》仅适用于上市公司国有股和法人股的转让，对非上市公司的国有股和国有企业整体向外商转让，也应制定类似的明确规定加以规范，只有这样才能从根本上解决国有资产流失的问题。
(二)外资并购国有企业的程序问题
外资并购国有企业的基本方式有两种，一是通过股票市场购买国有控股公司的部分股票，达到对国有公司的控制;二是通过谈判购买国有企业的部分或全部资产。前者为“股权参与”或“资本参与”，后者为纯正的企业收购。对于前者主要应由《公司法》和《证券法》加以规范，虽然外国投资者收购大型国有控股上市公司的实例尚未发生，但今后必然出现。现行《公司法》和《证券法》并没有对外资收购国有股作出专门规定，在并购过程中，如何维护国有股的利益，如何避免外资的“敌意收购”等问题，都有待于在法定程序设计中加以考虑。
目前发生的外资并购国有企业事件都是通过谈判的“纯正收购”，依据的主要法规是《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》和《关于企业兼并的暂行办法》。并购过程中存在的主要问题是：首先，在确定被并购企业时，法律明文规定可以出售的是国有小型企业;出售的重点在于资不抵债和接近破产的企业;长期经营不善，连续多年亏损或微利的企业;为了优化产业结构，当地政府认为需要出售产权的企业。大型国有企业能否向外资出售，以及出售的方式等并无明确规定。在并购方的选择上，外资与内资实际上处于不平等的地位，没有通过产权交易市场，通过招标、投标的竞争方式确定并购方。其次，凡是向外商转让国有企业产权，都要由产权出让方报经国有资产管理部门和对外经贸主管部门审批，但目前审批权限、审批标准等规定不明确，出现了地方政府擅自批准出售国有企业，国有资产流向失控的现象。再次，在办理产权转让清算手续过程中，对于外资的支付期限，是否允许分期支付等问题法律无明确规定。在并购实践中，外资不到位的情况时有发生，这必然使企业资本不实，影响国家利益，影响社会交易的安全。
(三)外国投资者的“超国民待遇”问题
关于外国投资者的待遇，国际投资协定一般规定必须公平合理地对待，禁止实行差别对待。在具体运用中，其包含两个方面：一是外国投资者与本国投资者平等;二是外国投资者之间平等。改革开放以来，我国为了吸引外资，给予外商投资企业许多优于内资企业的待遇，使其享有“超国民待遇”。有些地方政府为了吸引外资发展本地经济，也为了行政首长的“政绩”，纷纷出台各类优惠措施，实行“特殊政策”。这种对内对外待遇不平等现象，使得在对目标国有企业的并购中，内资与外资处于不平等的地位，同等条件下内资企业难以并购目标国有企业。同时，我国对国际金融资本进入中国很少加以限制，难以避免外国投机资本专门利用我国的“超国民待遇”和各地的“特殊政策”在并购国有企业时，损害我国利益。由此看来，在并购国有企业过程中，继续让外资享有“超国民待遇”，既不利于国民经济的发展，也有悖于世界贸易组织确定的“国民待遇”的基本原则，所以应重新制定一些政策。《通知》就上市公司国有股转让给外商后，外商的待遇问题作了明确的规定：“上市公司国有股和法人股向外商转让后，上市公司仍然执行原有政策，不享受外商投资企业待遇。”
当然，任何国家都不可能对外资无条件地、绝对地适用国民待遇，尤其是发展中国家在引进外资时，必须考虑本国关键经济部门的保护和发展问题，确定限制和禁止外资投入的行业和部门，对内资和外资实行不同待遇。2002年3月，经国务院批准，国家计委、国家经贸委和外经贸部联合发布了新的《外商投资产业指导目录》(以下简称《目录》)，同时废止了1997年发布的《外商投资产业目录》。新《目录》将外商投资的产业分为鼓励、允许、限制和禁止四类。禁止类产业外资不能并购国有企业是毫无疑问的。对限制类产业，《目录》规定了允许外商投资的形式以及外商持有股份的最高比例，避免了在此之前由于对限制类产业是否允许外资并购国有企业股份和外商持有股份的最高比例无明文规定，各地做法不同，形成对外国投资者不平等对待的现象。
以上，就是我们为您整理的关于外资并购国有企业方面常见的问题，主要包括：国有资产流失问题、外资并购国有企业的程序问题以及外国投资者的“超国民待遇”问题等，希望在帮助您理解资并购国有企业上有所帮助，
相关内容：

·股权质押对公司的影响有哪些内容？
股权质押对公司的影响有哪些内容？股权质押，是一种常见的质押的形式，但是很多人在进行质押的时候会考虑，股权质押对公司的影响，那么，您知道股权质押对公司的影响有哪些吗?下面，我们将会为您详细的介绍一下相关的法律知识，供您参考。股权质押对公司的影响1、质押物选择的风险目前国内对股权质押，在政策上还没有完全放开。作为出质物的股权包括股份有限公司流通股和非流通股股权以及有限责任公司的股权。上市股份公司法人股...

·公司法为股东担保的法律规定包括哪些？
公司法为股东担保的法律规定包括哪些？在当今这个社会，公司法是规定公司运营以及跟公司相关的一些事项的法律。在我们的现实生活中，公司法规定的内容有许多，其中，就包括为公司股东担保的规定，但是实际上许多人都不知道这条规定，比如说公司法为股东担保的法律规定包括哪些？那么，接下来我们将为您详细的解释一下这个问题。一、公司法为股东担保的法律规定包括哪些？《公司法》第60条第3款我国《公司法》在有关公司的“...

·创业企业融资租赁是什么?
创业企业融资租赁是什么目前，各种新兴创业模式兴起。由于小微企业在创立之初资源不够充沛，导致资金链锻炼因而限制了企业的发展。因此，创业企业融资租赁的模式备受广大创业者的青睐。下面就随我们一起去了解一下什么是创业企业融资租赁。一、什么是创业企业融资租赁创业企业融资租赁兴起于20世纪80年代末，是专门针对新创企业而开展的一种特殊形式的融资租赁方式。其运作机制起源于融资租赁，但通过创业投资又对一般意义...

·合伙企业股东人数要求是什么
合伙企业股东人数要求是什么1、依照《合伙企业法》相关规定，设立合伙企业，应当具备有二个以上合伙人。普通合伙企业应有二个以上普通合伙人，有限合伙企业应有二个以上五十个以下合伙人。2、依照《合伙企业法》相关规定，合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。3、普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。《合伙企业法》对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。国有独资公司、国...

·企业拆迁补偿办法有哪些
企业拆迁补偿办法有哪些随着我国经济的快速发展，企业拆迁是经常会出现的事情，企业主对企业拆迁补偿的相关费用是否会满意，甚至企业拆迁会给企业主以后的事业安排还有企业主的生活都会有一定的影响。那么企业主如何才能得到更大的效益呢！企业拆迁补偿办法又有哪些呢！我们将为您详解介绍。一、企业拆迁补偿包括哪些路永强律师及其团队在办案和法律实践过程中总结，企业拆迁补偿费用主要分为以下四个方面： 1、是...

·公司法分公司订立合同具有法律效力吗
公司法分公司订立合同具有法律效力吗有效力，分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营经格，可以以自己的名义签订合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。二、与劳动者签订的劳动合同的效力1、有营业执照的分公司依据劳动法，中国境内的各类企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体等都被视为用人单位，是劳动合...

·新公司法货币出资是怎样的
新公司法货币出资是怎样的？出资方式中最普遍也是最简易的一种就是货币出资，在被出资的企业的银行入账款中，也应该表面是哪个股东或是哪个企业进行的出资以及出资的金额和时间，这很多都是会通过会计事务所进行的，那么新公司法货币出资是怎样的呢？由我们给您普及相关知识。一、定义现金出资又称货币出资，是指股东直接以法定货币单位出资。二、新公司法货币出资中的股东货币出资的规定货币出资较为简便，有助于防止高估...

·公司注册变更协议书范本
公司注册变更协议书范本众所周知，公司注册变更是需要登记或者签订协议书的。公司注册变更，包括注册资本的变更，注册股东的变更，还有公司注册地址的变更种种。在现实生活中，注册股东的变更比较频繁。下面我们将介绍公司注册变更协议，以注册股东变更协议书范本为例。注册股东变更协议书合同编号：合同签订地：转让方(以下简称“甲方”)：身份证号码：住所：联系受让方(以下简称“乙方”...

·公司融资股权分配的原则有哪些
公司融资股权分配的原则有哪些？当今社会越来越多的人走上了创业的行列，一个公司的创立单单靠一个人是不能壮大起来的，它需要多方面的融资，然而融资以后，公司的股权分配也成了一个重大的问题，股权的合理分配至关重要，那么公司融资股权分配有哪些分配原则？本文就来介绍一下这个问题。一、公司融资股权分配的原则理想状态下，创业公司会经历五个阶段：起始→获得天使投资→获得风险投资(通常不止一轮)→Pre-IPO融资...

·公司变更法人和股东流程需要注意什么
公司变更法人和股东流程需要注意什么公司变更法人和股东需要提供的相关资料非常的多，而且需要去工商局领取的变更表格才能进行变更。但是公司变更法人和股东变更需要注意些什么呢?很多人都比较困惑。为此的我们为您整理了关于公司变更法人和股东流程的相关问题的介绍，供您参考。一、公司变更法人和股东流程需要注意什么股东变更法人：第一步：申请人持相关材料向市政务服务中心工商局窗口提出申请，经受理审查员初审通过，开具《...

·我国公司法规定有限责任公司法人是谁？
我国公司法规定有限责任公司法人是谁？我国公司法规定公司有多重类别，有限责任公司因为其特有的特性，为众多的中小企业所认可。在设立该类公司实体时，需要格外注意法人的人选。有这样的问题：我国公司法规定有限责任公司法人是谁?本文会对此进行系列的专门讲解。一、有限责任公司法人是谁？《民法典》（自2021年1月1日起施行）第五十七条规定：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务...