与分公司签合同应注意哪些

与分公司签合同应注意哪些

一、与分公司签订合同——有无营业执照

(一)、若分公司有营业执照

1、合同效力：根据《公司法》14条，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，分公司领取营业执照后，具备一定的经营资格，其在总公司授权范围内依法缔结的合同，在司法实践中通常不会被认定为无效。

2、法律后果：有营业执照的分公司无法人资格，无独立财产及完整的责任能力，无法独立承担民事责任，应由总公司承担补充责任，故在司法实践中，合同向对方可选择由分公司承担、总公司承担或分公司与总公司共同承担。

3、诉讼主体：《民事诉讼法》第四十九条规定，“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第四十条规定，“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织包括：(5)法人依法设立并领取营业执照的分支机构……”。基于以上规定，有营业执照的分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的“其他组织”，可作为原告或被告参加诉讼。

(二)、若分公司无营业执照

1、合同效力：

(1)若总公司授权分公司签署合同或事后追认，则分公司签署合同的行为应视为代理总公司签署合同，其合同效力、责任承担、诉讼主体详见第二条。

(2)《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律或者社会公共利益。”因此，如分公司没有领取营业执照且无总公司的授权或追认，因其不具备经营资格、行为能力，其所签订的合同无效。

实践中对于合同的签字盖章，分公司可能有公章或无公章，分三种情况：

(a)分公司抬头签约，分公司盖章：如上所述，因无营业执照，该公章或其他印章无法律效力。

(b)分公司抬头签约，总公司盖章：由总公司承担。

(c)分公司抬头签约，个人签字：个人如系总公司授权代表或其他重大构成表见代理的情形则由总公司承担责任;否则，一般由该个人自行承担相关责任，在此情形下，该个人可能与总公司之间系挂靠、合作或者其他关系，但总公司未依法设立该分公司，而是个人挂靠在该总公司名下，对外却以所谓的分公司名义。

2、法律后果。无营业执照的分公司无经营资格、责任能力，其签署的有效或无效合同的法律后果应由设立它的总公司全部承担或由个人承担。

3、诉讼主体。无营业执照的分公司，不属《民事诉讼法》第四十九条规定的其他组织，不能作为诉讼主体，故，相关的诉讼应由总公司或个人参加，分公司不能作为原告或被告参加民事诉讼。

二、与分公司签订合同——授权及代理权限

《合同法》第四十八条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”《最高人民法院关于适用〈合同法〉若干问题的解释(二)》第十九条规定：“合同法第四十九条所称“相对人有理由相信行为人有代理权”的情形主要包括：

(一)被代理人明知行为人以其名义订立合同而不否认的;

(二)被代理入的高层管理人员从事与其职责相关的民事活动的;

(三)行为人持有被代理人法定代表人或者单位负责人名章或单位印章和单位介绍信订立合同的;

(四)被代理人授权范围不明的;

(五)代理权被终止或者被限制，但被代理人未及时通知相对人的。”

基于以上规定：

1、有权代理。若分公司在总公司的授权范围内签订合同，属有权代理，其签订的合同有效;

2、无权代理。若分公司无总公司的授权，或超越总公司的授权，属无权代理，其签订的合同无效;

3、表见代理。虽属无权代理，但合同相对方(如贵司)有理由相信分公司有完全的代理权的，属表见代理，其签订的合同仍然有效。

然而，无论是否涉及表见代理，分公司的某些民事行为无效，如《最高人民法院关于适用〈担保法〉若干问题的解释》第十七条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。”

三、与分公司签订合同——企业资质证书

某些所谓的“分公司”，并非总公司设立的真正的分公司，只是挂靠在“总公司”名下，并借用“总公司”的相关资质而已(如房地产开发企业资质证书、建设工程企业资质证书、工程监理企业资质证书、工程造价咨询企业资质证书、招标代理机构资质证书等)。

由于资质证书属于特别法对于主体资格的强制性规定，以上“分公司”签订的需要特定资质完成事项的合同，往往是无效的，也违反招投标法的规定。如，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”

以上合同虽属无效，然一旦发生争议，“总公司”仍然可能需要承担相应责任，如，《建筑法》第六十六条规定，“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，……建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”

需要注意，分公司与子公司有所不同，其中分公司是不具有独立法人资格的，因此在签订合同方面其能力是有一定限制的。分公司签订合同的能力取决于分公司是否有法人资格。只有具备法人资格的分公司对外签订的合同是有效的，不具备法人资格的分公司对外签订的合同一般认为无效，由此产生的财产责任，分公司有财产能力的应自行承担，没有财产能力的由总公司承担。

相关内容：

·有限责任公司法律形态特点是什么？
为了让市场能够发挥最大限度的作用以保证我国经济得到飞跃的发展，国家用法律的形式将我国现存的公司企业做出相应的归类并且用不同的法律加以规范，并且要求每个企业将各自归属到相应的种类之中。下面一起来看看有限责任公司法律形态特点是什么?下面本站我们就为您详细介绍。一、有限责任公司法律形态特点是什么有限责任公司是指依法设立的、有独立的法人财产、以其全部财产对其债务承担有限责任的、以营利为目的的企业法人。有限...

·根据法律规定公司监事有风险吗?
根据法律规定公司监事有风险吗? 一、根据法律规定公司监事有风险吗? 根据监事有无过错确定，有过错的，需要承担法律责任。监事的义务和责任： (1)遵守公司章程，执行监事会决议; (2)监事除依照法律规定或者经股东大会同意外，不得泄漏公司秘密，不得擅自传达董事会、监事会会议的内容; (3)对未能发现和制止公司违反法律、法规的经营行为承担相应的责任; (4)监事在工作中违反法律、法规或者公...

·公司倒闭谁的责任？是追究法人代表还是股东？
公司倒闭谁的责任？是追究法人代表还是股东？新型的小公司不断地增加，也有一些小公司不断地倒闭。公司倒闭有许多原因以及承担法律方面的问题，那么公司倒闭谁的责任呢。公司倒闭谁的责任困扰着许多人，我们都需要去了解这些知识，看看是怎样帮我们解答吧。一、公司倒闭谁的责任，法人代表还是最大股东 ? 1、如果是有限责任公司，股东出资符合公司章程的规定，没有抽逃出资等行为，那万一最后公司资不抵债，进行清...

·公司侵犯商业秘密构成要件是什么？
公司侵犯商业秘密构成要件是什么？一、公司侵犯商业秘密构成要件是什么? 公司侵犯商业秘密构成要件主要包括客体、客观、主体以及主观四个方面，具体要件组成如下： (一)客体要件侵犯商业秘密罪侵犯的客体为商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。本罪侵犯的对象是商业秘密。所谓商业秘密，根据《反不正当竞争法》的规定，是不为公众所知悉、能为权利人带来经济利...

·一、因过错被公司辞退的离职是否可以索要补偿金?
一、因过错被公司辞退的离职是否可以索要补偿金?因过错被公司辞退的离职时时不可以索要补偿金的，如果给单位造成经济损失，被辞退的员工还需要依法赔偿单位。员工有下列情形之一的，用人单位可以随时解除劳动合同：(一)在试用期内被证明不符合录用条件;(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度;(三)严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害;(四)被依法追究刑事责任。二、单位应支付赔偿金的情形有哪些?根据...

·公司法人股东监视的责任与权利是怎样的？
公司法人股东监视的责任与权利是怎样的？公司的法人就是能够行使一定权利的，公司的股东就是参股公司的行政，那么公司法人股东的相关责任和权利是怎么样的呢？根据有关的说法，公司法人的职责和权利是在法律规定范围内，对整个公司的章程有权利能够规定。一、公司法人的责任和权利 1、法定代表人的权利：法定代表人的职权，有的是法律直接规定的，有的是由公司章程规定的。具体说来，法定代表人的职权有： (1...

·公司法解释代持股是什么？
公司法解释代持股是什么？随着市场经济的发展，越来越多的合资企业先后出现，而对于企业来说，投资是一件很重要的事情。为了规范我国的市场，国家出台了公司法等一系列的法律法规，对与公司有关的相关事宜进行介绍和说明。那么公司法解释代持股是什么呢?接下来我们将为您进行介绍。一、公司法解释代持股是什么? 代持股问题是中外合资经营企业在投资环节当中的一个比较突出的一个现象。由于我国在对不同所有制实现形式...

·什么叫公司法人财产权？
什么叫公司法人财产权？法人财产权是就是法人所拥有的财产权。主要指：企业法人有接受投资，进行经营，经营的结果由投资人承受的权利。法人财产权来自于投资人。投资人向企业法人投资的目的是营利，是将财产交给法人经营和承担民事责任，而不是将财产拱手送给了企业法人，所以法人财产权是有限授权性质的权利。授予法人的权利是法人财产权，没有授出的，保留在自己手中的权利就是投资人的股权。法人财产权具体包括：1、法人有接受...

·并购重组的好处有哪些?对公司发展有什么意义?
并购重组的好处有哪些?对公司发展有什么意义?当企业发展到一定的阶段，产业资金链遇到瓶颈时，企业就应该考虑给公司融资，并购其他公司来达到增长资金链的目的，或许很多人对并购并不是很了解，那么下面我们给您理一理并购重组的好处，以及对公司有什么重大的意义。一、并购能给企业带来规模经济效应。这主要体现在两点：1、企业的生产规模经济效应。企业可以通过并购，对企业的资产进行补充和调整，达到最佳经济规模，降低企业...

·电镀企业拆迁后的搬迁需要注意什么？
电镀企业拆迁后的搬迁需要注意什么？企业拆迁后的搬迁工作一般需要很长时间的准备，无论是场地的布置还是机器的转移等各个因素都要考虑在内，而电镀企业更是如此，由于电镀企业对周围环境或多或少的影响，电镀企业的搬迁甚至会受到当地居民的强烈排斥，因此，控制好企业与环境和人的关系十分重要。接下来，我们就为您解答电镀企业拆迁后的整体搬迁问题。一、搬迁准备阶段（一）因工厂的客户得知该企业搬迁的消息，从...

·公司法合同法的区别是什么？
公司法合同法的区别是什么?合同法以及公司法没有权利大小的比较，效力平等，任何人都要遵守，不能违法其规定。只是两法律适用的方面不同，合同法规定只是调整合同事由的规定，公司法只是规定公司事由的规定，两者适用面不相同。二、合同法的原则是什么?(一)平等、自愿自由原则合同法的平等原则指的是当事人的民事法律地位平等，订立合履行合同两个方面，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则是民事法律的基本原则，是区...