超过退休年龄劳动关系的定性是什么？

由于我们国家的国情，社会上仍然存在许多老人已经达到法定退休年龄却仍然返聘工作的情况。关于已过法定退休年龄职工继续工作与用人单位之间的关系一直存在争议，该关系的定性直接影响职工权益，对此有必要进行深入研究，界清关系。那么，超过退休年龄劳动关系的定性是什么的呢？

一、相关规范梳理

关于退休人员继续工作与工作单位关系的定性，最高人民法院司法解释与部分省、市法院规范有不同的规定，且现有的规定也未至详尽，实践中操作各不相同。对此，笔者认为有必要对相关规范进行梳理。

(一)已过退休年龄职工继续劳动的，按劳动关系处理。《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用<工伤保险条例>请示的答复》(【2010】行他字第10号)中认为："用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定"。

(二)已过退休年龄职工享受养老保险待遇的，按劳务关系或雇佣关系处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释【2010】12号)第7条规定："用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理"。1997年劳动部办公厅对《关于实行劳动合同制度若干问题的请示》的复函第二项规定，对被再次聘用的已享受养老保险待遇的离退休人员，其聘用协议可以明确工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利义务关系，其协议解除应当按照双方约定办理，未约定的，应当协商解决，不能依照劳动法第二十八条执行，即不能享受经济补偿金待遇。

(三)认为属于"特殊劳动关系"。有些地方规定，退休返聘的，被视为具有“特殊劳动关系”，适用劳动法上的工作时间规定、劳动保护规定、最低工资规定。

二、司法处理模式

(一)主要处理模式

我国各地人民法院对退休人员劳动争议的处理模式并不统一，概括起来大概有以下三种：

1、第一种是按劳务关系处理。认为只要是达到法定退休年龄，其与用人单位之间便不可能存在劳动关系，只能存在劳务合同关系。2008年1月1日实施的劳动合同法第四十四条规定："劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止"。2008年9月18日《劳动合同法实施条例》第21条规定："劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止"。有些地方规定已经到了退休年龄的在职人员，将强制停保。但如果强制停保，不允许企业为已退休人员投保，又按照劳动合同关系让企业承担工伤损害赔偿等用工责任，显然会使用工双方主体间权利义务失衡。若按照劳务合同关系处理，确定双方之间权利义务关系的依据主要是当事人之间的约定，不适用劳动法律的有关规定。

2、第二种是按照"特殊劳动关系"处理。即已达法定退休年龄人员与用人单位之间的争议，虽然不适用劳动法，但又不是完全按照民事合同关系处理，劳动法上的工作时间规定、劳动保护规定、最低工资规定仍然要得到强制执行，除此之外的权利义务内容双方应按照约定的权利义务关系或者就权利义务关系进行协商。此规定也有其合理性，可以平衡用人单位与劳动者之间的关系。只要提供劳动，单位就应当为劳动者提供最基本的劳动保障，同时又不完全按照劳动关系处理。

3、第三种是按照劳动关系处理。该观点认为尽管劳动者已达法定退休年龄，但并不表明该劳动者已经丧失劳动能力，提供的劳动在质和量上与退休之前并无不同，为充分保护劳动者权益，应当承认这类人员与用人单位之间存在劳动关系。

(二)身份关系定位

1、已达法定退休年龄人员的劳动者是否可以提供劳动。对于已达法定退休年龄人员的劳动者身份合法性问题，关键还在于对达到法定退休年龄的界限性质存在分歧。有人认为，法定退休年龄是法律所规定的丧失劳动者资格的年龄，是必须要退出劳动岗位的强制性义务。但也有人认为，法律并没有禁止已达法定退休年龄的人继续工作，法定退休年龄只是劳动者可以不再劳动的一项权利，是可以放弃的。笔者认为，从我国退休制度的设计来看，它实际上是一种用人单位劳动者和国家共同构建的劳动关系的退出机制。从用人单位强制退休的目的和作用看，退休制度能够缓解就业压力，尽快实现新老交替，使年轻的劳动者可在相同的或者更高效的基础上提供劳动并交纳社会保障费用。从用人单位返聘的作用看，用人单位可以使用经验丰富、技术娴熟的劳动者，避免招录的年轻劳动者因经验不足等原因造成的效率低下。根据1996年l0 月30日原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十三条的规定："已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时。用人单位应当与其签订书面协议……"。这个规定充分证明了退休人员被再次聘用是法律法规规章所允许的，是合法的，劳动法强制的是劳动者的退休，不是强制劳动者在退休后不允许再提供劳动。

2、达到法定退休年龄以后继续工作的人与用人单位关系的定性。无论采取上述哪种模式，都缺乏明确的法律依据。但对达到法定退休年龄以后继续工作的人与用人单位关系的定性，涉及到双方的利益，是按照劳务关系还是劳动关系对待，其处理的结果会有较大的区别。如果是按照劳动关系处理，势必意味着要适用最低工资标准、工作时间、社会保险、工伤标准、经济补偿金制度等劳动法律规范，而如果按照劳务关系处理，则基本上是依据当事人之间约定的权利义务关系进行处理，所适用的法律也会有所不同。关于双方关系的定性还是应当结合双方所处身份和所享受待遇来综合判断。

三、具体应对建议

(一)主要情形

在我国，目前仍在工作的已达法定退休年龄的劳动者，大致可分为以下四种情形：

1、第一种是按照国家规定已经办理退休手续后，又被其他单位聘用的;

2、第二种是达到法定退休年龄办理退休手续后，返聘回原单位提供劳动的;

3、第三种是用人单位未为其缴纳基本养老保险费，达到法定退休年龄以后，仍在该单位继续工作的;

4、第四种是劳动者在达到退休年龄之前没有与任何单位形成劳动关系或之前解除了劳动关系，达到退休年龄后又在用人单位工作的。

(二)关系定位

1、对于第一种情形，已经办理退休手续后又被其他单位聘用的，应当按照"特殊劳动关系处理"。劳动者已经享受养老保险待遇，如果在退休后再劳动与其他单位建立劳动关系会使得劳动者可能享有双重劳动保险待遇，与现有劳动者保障体系也存在冲突，无法并存。故劳动者在享受基本的养老保险待遇、退休后，其与用人单位之间的关系则按照劳务合同或雇佣关系处理。

2、第二种情形和第一种情形类似。退休返聘的，应被视为具有'特殊劳动关系'，适用劳动法上的工作时间规定、劳动保护规定、最低工资规定;如双方另有约定的，也应遵照合同履行。

3、第三种情形下，虽然劳动者达到法定退休年龄，但并没有领取退休金、享受养老保险待遇，故其与单位之间的关系仍应为劳动关系，受劳动法调整。故是否按照劳动关系处理，应看劳动者是否享有了养老保险待遇来判断。

4、第四种情形下，情况较为复杂。此种情况应视情况而定。如劳动者之前未缴纳养老保险等，且在过法定退休年龄后初次到用人单位工作，因劳动者之前未缴纳养老保险并非之后用人单位的过错，且此时才参加劳动，虽然存在事实上的劳动关系，但在主体认定上也不能简单地适用劳动法作为劳动法律关系的主体对待;此种情形应按照雇佣关系或劳务合同关系处理。如果劳动者之前由自己或之前的用人单位缴纳过养老保险等社会保险金，且一直到法定退休年龄领取了养老金，此时到用人单位工作，也应按照雇佣关系或劳务合同关系处理。

(三)双方权益

劳动者均享受基本劳动权益。上述无论哪种情形，劳动者和用人单位之间的关系都是提供劳动和接受劳动的关系。笔者认为，客观上存在的这种关系决定着劳动者至少应当享有《劳动法》中最基本的劳动者权益。认定为劳务合同关系的情形下，如形成的劳务合同内容违反劳动合同法中最基本的劳动者权益保障条款，也应视为无效。未与用人单位形成劳动关系的劳动者虽然不享有工伤保险待遇、经济补偿金待遇等，但关于劳动时间、劳动条件、最低工资保障等应当遵守法律规定，用人单位应保障劳动者这些基本权利。由于国家在劳动者达到退休年龄、退休之后即停保，而工伤保险是由用人单位承担，此时用人单位存在用工，却又无法投保，出现因工作负伤等事故只能按照雇佣关系相关法律规定处理。

用人单位可以随时以劳动者已无劳动能力为由解除合同或要求劳动者办理退休手续。对于按照劳务合同关系或雇佣关系处理的情形。对已过法定退休年龄办理退休手续后继续劳动的，除非双方在劳务合同中另外约定，否则，用人单位随时可以劳动者已无劳动关系为由解除劳动合同关系或雇佣关系。对于在单位工作至法定退休年龄仍未办理退休手续继续工作的，用人单位可以随时以劳动者已无劳动能力为由要求劳动者办理退休手续。

由于这些返聘退休人员的特殊性，在对劳动关系的时候不能与普通劳动关系一概而论。并且，依照目前国家的规定，只要职工能够保障自身基本权益，企业则就能够依据相关法律法规对其与这些职工的劳动关系进行合理定性。处理的比较好的话，双方受益。

相关内容：

·办理工伤认定要多长时间
受伤劳动者如果向工伤认定部门提出了申请的话，此时没有不予受理的情形，那自然就会按照规定作出认定。但此时办理工伤认定要多长时间呢?这是申请人比较关心的问题，毕竟认定结果对事故的处理起着至关重要的影响。针对这一情况，我们整理了相关资料，就来为你做详细解答。一、办理工伤认定要多长时间? 60天作出工伤认定决定，所以工伤认定书一般60天就可以出来。区、县劳动保障行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60...

·广东省劳动保障监察条例的内容包括哪些
广东省作为我国经济发达地区，一直是劳务流入大省，随着务工人群的增加，劳动纠纷及劳务纠纷与日俱增，为了遏制违法加班、拖欠薪水、恶意罚款等损害劳动者权益行为的发生，保障务工人群的权益，广东省针对本省实际情况，特别制定了广东省劳动保障监察条例。那么此条例的具体内容包括哪些?我们将在下面的内容为您具体介绍。一、总则第一条为了保障劳动保障法律、法规和规章的实施，规范劳动保障监察工作，预防和查处...

·通信工程是什么？通信工程建设单项又有哪些
通信工程是什么？通信工程建设单项又有哪些？一、什么是通信工程? 通信工程(也作信息工程、电信工程，旧称远距离通信工程、弱电工程)是电子工程的重要分支。其关注的是通信过程中的信息传输和信号处理的原理和应用。通信工程研究的是，以电磁波、声波或光波的形式把信息通过电脉冲，从发送端 (信源)传输到一个或多个接受端(信宿)。接受端能否正确辨认信息，取决于传输中的损耗高低。信号处理是通信工程中一个重要环...

·办居住证需要劳动合同吗？
办居住证需要劳动合同吗?(一)居住证不一定需要劳动合同才能办理，这是因为：1、这两方面没有必然的联系，也可以到所住当地派出所自己办理暂住证。2、拿着身份证就可以去出租屋管理中心或者流动人口管理中心办理。(二)居住证一般是提供房东的房产证、租房合同等材料办理。居住证不需要劳动合同，主要是要有稳定的居住地址。(三)不同的地方对于居住证的管理力度不同，中小城市办理居住证非常的快捷方便。办理居住证的方法...

·工程合同工期计算方式是怎么样的？
工程合同工期计算方式是怎么样的？工程合同涉及的标的是非常大，工程建设也是需要大量的时间。双方在签订工程合同的时候都会约定工期，工期是合同非常重要的内容，不可能工程一直处于建设中。那么工程合同工期计算方式是怎么样的?我们在下午解答一下，希望对您有所帮助。一、开工日期开工是指承包人进场开始施工。开工日期，是建设工程工期的起算点，也是控制工期风险的第一个重要节点。一般而言，开工日期的确定方式...

·无工作离婚孩子抚养费如何支付？
夫妻双方在办理离婚之后即代表着婚姻关系的终结，但作为父母无论办理什么手续都不可能与孩子割裂血缘关系，对未成年的孩子承担抚养和教育义务是父母最基本的责任，因此，为了孩子的健康成长父母也要努力工作、尽量创造更好的条件，那么，如果一方无工作离婚孩子抚养费如何支付呢? 一、一方没工作孩子抚养费支付多少抚养费是父母或其他对未成年人负有抚养义务的人，为未成年人承担的生活、教育等费用。我国法律上的抚养费，是指...

·劳动仲裁的程序如何进行
劳动仲裁的程序如何进行仲裁申请人应当提交书面的仲裁申请，并依照被申请人的数量提交副本。申请书应载明法定内容，包括：1、劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;2、仲裁请求和所根据的事实、理由;3、证据和证据来源、证人姓名和住所。书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。仲裁委员会在受到...

·聘用合同变更书怎么写？
进入新的工作单位，通过试用期，用人单位会和劳动者签订劳动合同。由于一些原因，如果遇到需要变更其中有关条款的时候，这时候就需要用到聘用合同变更书了。那么聘用合同变更书怎么写?这个问题，我们和你说一说。聘用合同变更书怎么写? 聘用合同变更书经甲乙双方平等协商，自愿变更年月日签订的聘用合同。变更事项作为原合同的附件，与原合同有效部分一并严格全面履行。在现行法律、法规、规章和政策允许的范围内...

·公司可以单方面对员工调岗吗?
公司可以单方面对员工调岗吗?哪些情况? ?为适应公司的需求，许多公司在跟员工签订劳动合同后，又会根据具体情况调整员工岗位。不过，按照劳动法律规定，除非公司与员工事先在劳动合同中约定公司可以单方调整员工岗位外，其他情况下通常需要跟员工协商之后才能调整岗位。实践中按照劳动法律规定出现下面情况的即使事先没约定公司也有权单方调整岗位： 1、是因为员工自己不能胜任工作的; 2、员工患病或者非因工负...

·休流产假期间工资怎么发放
1、首先，产假期间公司发放的工资和社保局发放的生育津贴不能同时享受。生育津贴的计算方法为：月缴费工资／30天×产假天数。2、如果单位有交社保，产假期间企业无需向职工支付工资，而是由公司凭女职工的生育凭证，到生育保险基金处为其申请生育津贴，以生育津贴作为女职工产假期间的工资。但是，若企业为职工缴纳的生育保险费基数低于女职工上年度平均工资收入，那么将导致女职工领取的生育津贴低于其正常出勤期间的工资，企...

·对于一些特殊的企业，如军工企业，往往会与入职的员工签订一份保
对于一些特殊的企业，如军工企业，往往会与入职的员工签订一份保密协议，就工作过程中接触到的秘密进行保密，此时企业要支付员工一定的保密费。那么保密协议保密费怎么算呢?详细内容请阅读下文中进行了解。一、保密协议保密费怎么算保密协议通常指协议当事人之间就一方告知另一方的书面或口头的信息(即保密信息)约定不得向任何第三方披露该等信息的协议。如果负有保密义务的当事人违反协议约定将保密信息披露给第三方，给另一方...